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　　《經(jīng)濟(jì)法》第七章高頻知識點(diǎn)：上市公司收購和重組

　　一、上市公司收購概述

　　(一)上市公司收購的概念

　　上市公司收購，是指收購人通過在證券交易所的股份轉(zhuǎn)讓活動持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定比例或通過證券交易所股份轉(zhuǎn)讓活動以外的其他合法方式控制一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定程度，導(dǎo)致其獲得或者可能獲得對該公司實(shí)際控制權(quán)的行為。

　　上市公司收購人的目的在于獲得對上市公司的實(shí)際控制權(quán)，不以達(dá)到對上市公司實(shí)際控制權(quán)而受讓上市公司股票的行為，不能稱之為收購。這里所指的實(shí)際控制是指：

　　(1)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東;

　　(2)投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%;

　　(3)投資者通過實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任;

　　(4)投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響;

　　(5)中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形。收購人可以通過取得股份的方式成為一個(gè)上市公司的控股股東，可以通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個(gè)上市公司的實(shí)際控制人，也可以同時(shí)采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)。

　　(二)上市公司收購人

　　上市公司收購人是指意圖通過取得股份的方式成為一個(gè)上市公司的控股股東，或者通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個(gè)上市公司的實(shí)際控制人的投資者及其一致行動人。收購人包括投資者及與其一致行動的他人。

　　投資者有下列情形之一的，為一致行動人：

　　(1)法人與法人(①-⑥)

　　①投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系;

　?、谕顿Y者受同一主體控制;

　?、弁顿Y者的董事、監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員，同時(shí)在另一個(gè)投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級管理人員;

　?、芡顿Y者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響;

　?、葶y行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排;

　?、尥顿Y者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系;

　　(2)法人與個(gè)人(⑦ - ?)

　?、叱钟型顿Y者30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份;

　?、嘣谕顿Y者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份;

　?、岢钟型顿Y者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份;

　?、庠谏鲜泄救温毜亩隆⒈O(jiān)事、高級管理人員與其自己或者其前項(xiàng)所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時(shí)持有本公司股份;

　　?上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份。

　　(三)上市公司收購中有關(guān)當(dāng)事人的義務(wù)

　　1、收購人的義務(wù)

　　(1)信息披露義務(wù)

　　(2)禁售義務(wù)

　　(3)鎖定義務(wù)

　　在上市公司收購中，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的18個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。收購人在被收購公司中擁有權(quán)益的股份在同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓不受前述18個(gè)月的限制，但應(yīng)當(dāng)遵守“免除發(fā)出要約”的規(guī)定。

　　2、被收購公司的控股股東或者實(shí)際控制人的義務(wù)

　　被收購公司的控股股東或者實(shí)際控制人不得濫用股東權(quán)利，損害被收購公司或者其他股東的合法權(quán)益。被收購公司的控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方有損害被收購公司及其他股東合法權(quán)益的，上述控股股東、實(shí)際控制人在轉(zhuǎn)讓被收購公司控制權(quán)之前，應(yīng)當(dāng)主動消除損害;未能消除損害的，應(yīng)當(dāng)就其出讓相關(guān)股份所得收入用于消除全部損害作出安排，對不足以消除損害的部分應(yīng)當(dāng)提供充分有效的履約擔(dān)?；虬才?，并依照公司章程取得被收購公司股東大會的批準(zhǔn)。

　　3、被收購公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)

　　被收購公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，應(yīng)當(dāng)公平對待收購本公司的所有收購人。被收購公司董事會針對收購所作出的決策及采取的措施，應(yīng)當(dāng)有利于維護(hù)公司及其股東的利益，不得濫用職權(quán)對收購設(shè)置不適當(dāng)?shù)恼系K，不得利用公司資源向收購人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助，不得損害公司及其股東的合法權(quán)益。

　　(四)上市公司收購的支付方式

　　上市公司收購可以采用現(xiàn)金、依法可以轉(zhuǎn)讓的證券以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他支付方式進(jìn)行。

　　二、持股權(quán)益披露

　　1、通過證券交易所交易

　　(1)通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份“達(dá)到”5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告。在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。

　　(2)其后，其擁有上市公司已發(fā)行的股份比例每“增加或者減少”5%，應(yīng)當(dāng)依照前述規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后3日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。

　　【解釋】違反上述規(guī)定買入上市公司有表決權(quán)的股份的，在買入后的36個(gè)月內(nèi)，對該超過規(guī)定比例部分的股份不得行使表決權(quán)。

　　(3)投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的有表決權(quán)股份達(dá)到5%后，其所持該上市公司已發(fā)行的有表決權(quán)股份比例每增加或者減少1%，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生的次日通知該上市公司，并予公告。

　　【解釋】每增加或者減少5%時(shí)，在法定期限內(nèi)必須暫停買賣，履行報(bào)告、通知和公告義務(wù);每增加或者減少1%時(shí)，無須暫停買賣，但次日必須履行通知和公告義務(wù)。

　　2、通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式

　　通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式，投資者及其一致行動人在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份擬“達(dá)到或者超過”一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報(bào)告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告。

　　【提示】如果投資者通過行政劃轉(zhuǎn)或者變更、執(zhí)行法院裁定、繼承、贈與等方式擁有權(quán)益的股份變動達(dá)到上述規(guī)定比例的，也應(yīng)當(dāng)履行權(quán)益披露義務(wù)。

　　三、要約收購制度

　　1、收購方式

　　(1)自愿收購與強(qiáng)制收購(是否超過30%)

　　(2)全面收購與部分收購(能否在30%的點(diǎn)上停下來)

　　【解釋】以要約方式收購上市公司股份的，收購人應(yīng)當(dāng)編制要約收購報(bào)告書，聘請財(cái)務(wù)顧問，通知被收購公司，同時(shí)對要約報(bào)告書摘要作出提示性公告。

　　2、收購數(shù)量

　　預(yù)定收購的股份比例不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%。

　　【提示】預(yù)受要約股份的數(shù)量超過預(yù)定收購數(shù)量時(shí)，收購人應(yīng)當(dāng)按照“同等比例”收購預(yù)受要約的股份。

　　3、協(xié)議收購

　　(1)收購人擁有權(quán)益的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司的股東發(fā)出全面要約或者部分要約。如果符合中國證監(jiān)會規(guī)定的“免于發(fā)出要約”的情形，收購人可以免于發(fā)出要約。

　　(2)收購人擬通過協(xié)議方式收購一個(gè)上市公司的股份超過30%的，超過30%的部分，應(yīng)當(dāng)改以要約方式進(jìn)行;如果符合中國證監(jiān)會規(guī)定的“免于發(fā)出要約”的情形，收購人可以免于發(fā)出要約，直接履行其收購協(xié)議。

　　如果不符合“免于發(fā)出要約”的情形，收購人及其一致行動人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)將其或者其控制的股東所持有的被收購公司股份減持到30%或者30%以下;否則，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約，即觸發(fā)了強(qiáng)制性的全面要約收購義務(wù)。

　　4、間接收購

　　收購人雖不是上市公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排導(dǎo)致其擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%的，應(yīng)當(dāng)向該公司所有股東發(fā)出全面要約;收購人預(yù)計(jì)無法在該事實(shí)發(fā)生之日起30日內(nèi)發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起30日內(nèi)促使其控制的股東將所持有的上市公司股份減持至30%或者30%以下，并自減持之日起2個(gè)工作日內(nèi)予以公告。

　　5、要約有效期和競爭要約

　　(1)收購期限

　　收購要約約定的收購期限不得少于30日，并不得超過60日;但出現(xiàn)競爭要約的除外。

　　(2)取消與撤銷

　　①收購人在公告要約收購報(bào)告書之前，擬自行取消收購計(jì)劃的，應(yīng)當(dāng)公告原因;自公告之日起12個(gè)月內(nèi)，收購人不得再次對同一上市公司進(jìn)行收購。

　?、谠谑召徱s確定的承諾期限內(nèi)，收購人“不得撤銷”其收購要約。

　　(3)收購人需要變更收購要約的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)公告，載明具體變更事項(xiàng)，且不得存在下列情形：

　?、俳档褪召弮r(jià)格;

　?、跍p少預(yù)定收購股份數(shù)額;

　?、劭s短收購期限。

　　(4)競爭要約：

　?、侔l(fā)出競爭要約的收購人最遲不得晚于初始要約收購期限屆滿前15日發(fā)出要約收購的提示性公告。

　?、诔霈F(xiàn)競爭要約時(shí)，發(fā)出初始要約的收購人變更收購要約距初始要約收購期限屆滿不足15日的，應(yīng)當(dāng)延長收購期限，延長后的要約期應(yīng)當(dāng)不少于15日，不得超過最后一個(gè)競爭要約的期滿日，并按規(guī)定比例追加履約保證金。

　　6、收購價(jià)格

　　(1)收購人進(jìn)行要約收購的，對同一種類股票的要約價(jià)格，不得低于要約收購提示性公告日前6個(gè)月內(nèi)收購人取得該種股票所支付的最高價(jià)格。

　　(2)要約價(jià)格低于提示性公告日前30個(gè)交易日該種股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值的，收購人聘請的財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)就該種股票前6個(gè)月的交易情況進(jìn)行分析，說明是否存在股價(jià)被操縱、收購人是否有未披露的一致行動人、收購人前6個(gè)月取得公司股份是否存在其他支付安排、要約價(jià)格的合理性等。

　　【提示】上市公司收購要約適用于被收購公司的所有股東，但可以針對優(yōu)先股股東和普通股股東提出不同的收購條件。

　　7、禁售

　　收購人在收購期限內(nèi)，不得賣出被收購公司的股票;也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。

　　8、被收購公司董事會的義務(wù)

　　(1)在要約收購期間，被收購公司的“董事”不得辭職。(維護(hù)老股東的權(quán)益)

　　(2)在收購人作出提示性公告后至要約收購?fù)瓿汕埃? 被收購公司除繼續(xù)從事正常的經(jīng)營活動或者執(zhí)行股東大會已經(jīng)作出的決定外，未經(jīng)股東大會批準(zhǔn)，被收購公司董事會不得通過處置公司資產(chǎn)、對外投資、調(diào)整公司主要業(yè)務(wù)、擔(dān)保、貸款等方式，對公司資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益或者經(jīng)營成果造成重大影響。(防止董事會在新老板來之前把公司給整垮了)

　　9、預(yù)受要約

　　在要約收購期限屆滿3個(gè)交易日前，預(yù)受股東可以委托證券公司辦理撤回預(yù)受要約的手續(xù);在要約收購期限屆滿前3個(gè)交易日內(nèi)，預(yù)受股東不得撤回其對要約的接受。(最后3天收購人都開始準(zhǔn)備錢了，預(yù)受股東就不能再撤回了。)

　　【強(qiáng)制要約制度】

　　1、強(qiáng)制要約情形

　　(1)通過證券交易所的證券交易，收購人持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時(shí)，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式進(jìn)行，發(fā)出全面要約或者部分要約。

　　(2)收購人擬通過協(xié)議方式收購一個(gè)上市公司的股份超過30%的，超過30%的部分，應(yīng)當(dāng)改以要約方式進(jìn)行;但如果符合豁免的，收購人可以免于發(fā)出要約。符合前述規(guī)定情形的，收購人可以履行其收購協(xié)議;不符合前述規(guī)定情形的，在履行其收購協(xié)議前，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約。

　　2、豁免事項(xiàng)情形

　　2020年3月20日，中國證監(jiān)會公布了修訂后的《上市公司收購管理辦法》，對“免于發(fā)出要約”的內(nèi)容進(jìn)行了重大調(diào)整。

　　(1)免于以要約方式增持股份的事項(xiàng)

　　①同控：收購人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實(shí)際控制人發(fā)生變化。

　?、谥亟M：上市公司面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準(zhǔn)，且收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益。

　　(2)免于發(fā)出要約(9項(xiàng))

　?、賴匈Y產(chǎn)變動：經(jīng)政府或者國有資產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)進(jìn)行國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并，導(dǎo)致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過30%;

　?、跍p資回購：因上市公司按照股東大會批準(zhǔn)的確定價(jià)格向特定股東回購股份而減少股本，導(dǎo)致投資者在該公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%。

　?、鄯枪_發(fā)行新股：經(jīng)上市公司股東大會非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，投資者取得上市公司向其發(fā)行的新股，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，投資者承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股，且公司股東大會同意投資者免于發(fā)出要約;

　?、苄》龀郑涸谝粋€(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實(shí)發(fā)生之日起一年后，每12個(gè)月內(nèi)增持不超過該公司已發(fā)行的2%的股份;

　?、萁^對控股：在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的50%的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權(quán)益不影響該公司的上市地位;

　　⑥證券承銷、貸款：證券公司、銀行等金融機(jī)構(gòu)在其經(jīng)營范圍內(nèi)依法從事承銷、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過30%，沒有實(shí)際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案;

　?、呃^承所致：因繼承導(dǎo)致在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%;

　　⑧約定購回：因履行約定購回式證券交易協(xié)議購回上市公司股份導(dǎo)致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，并且能夠證明標(biāo)的股份的表決權(quán)在協(xié)議期間未發(fā)生轉(zhuǎn)移;

　?、醿?yōu)先股表決權(quán)依法恢復(fù)：因所持優(yōu)先股表決權(quán)依法恢復(fù)導(dǎo)致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%。

　　四、收購中的信息披露

　　(一)要約收購報(bào)告書

　　當(dāng)收購人主動采用要約收購方式或者未能獲得豁免，被強(qiáng)制采用要約收購方式時(shí)，其必須編制要約收購報(bào)告書。要約收購報(bào)告書必須載明下列事項(xiàng)：

　　(1)收購人的姓名、住所;收購人為法人的，其名稱、注冊地及法定代表人，與其控股股東、實(shí)際控制人之間的股權(quán)控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖。

　　(2)收購人關(guān)于收購的決定及收購目的，是否擬在未來12個(gè)月內(nèi)繼續(xù)增持。

　　(3)上市公司的名稱、收購股份的種類。

　　(4)預(yù)定收購股份的數(shù)量和比例。

　　(5)收購價(jià)格。

　　(6)收購所需資金額、資金來源及資金保證，或者其他支付安排。

　　(7)收購要約約定的條件。

　　(8)收購期限。

　　(9)報(bào)送收購報(bào)告書時(shí)持有被收購公司的股份數(shù)量、比例。

　　(10)本次收購對上市公司的影響分析，包括收購人及其關(guān)聯(lián)方所從事的業(yè)務(wù)與上市公司的業(yè)務(wù)是否存在同業(yè)競爭或者潛在的同業(yè)競爭，是否存在持續(xù)關(guān)聯(lián)交易;存在同業(yè)競爭或者持續(xù)關(guān)聯(lián)交易的，收購人是否已作出相應(yīng)的安排，確保收購人及其關(guān)聯(lián)方與上市公司之間避免同業(yè)競爭以及保持上市公司的獨(dú)立性。

　　(11)未來12個(gè)月內(nèi)對上市公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、組織結(jié)構(gòu)、公司章程等進(jìn)行調(diào)整的后續(xù)計(jì)劃。

　　(12)前24個(gè)月內(nèi)收購人及其關(guān)聯(lián)方與上市公司之間的重大交易。

　　(13)前6個(gè)月內(nèi)通過證券交易所的證券交易買賣被收購公司股票的情況。

　　(14)中國證監(jiān)會要求披露的其他內(nèi)容。

　　收購人發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)在要約收購報(bào)告書中充分披露終止上市的風(fēng)險(xiǎn)、終止上市后收購行為完成的時(shí)間及仍持有上市公司股份的剩余股東出售其股票的其他后續(xù)安排;收購人發(fā)出以終止公司上市地位為目的的全面要約，無須披露前款第(10)項(xiàng)規(guī)定的內(nèi)容。

　　(二)收購報(bào)告書

　　當(dāng)收購人擬申請豁免強(qiáng)制要約收購義務(wù)的，其應(yīng)編制上市公司收購報(bào)告書以及其他規(guī)定文件，委托財(cái)務(wù)顧問向中國證監(jiān)會、證券交易所提出書面報(bào)告，并公告上市公司收購報(bào)告書摘要。收購人在取得中國證監(jiān)會豁免之日起3日內(nèi)公告其收購報(bào)告書、財(cái)務(wù)顧問專業(yè)意見和律師岀具的法律意見書。

　　(三)被收購公司董事會報(bào)告

　　由于被收購公司董事會在目標(biāo)公司中的地位，其是判斷要約收購條件是否合適的最恰當(dāng)人選，因此，盡管在要約收購中，被收購公司的董事會并非收購要約針對的對象，但基于其對股東承擔(dān)的信義責(zé)任，法律還是要求被收購公司董事會應(yīng)當(dāng)對要約條件進(jìn)行分析，就股東是否接受要約提出建議。

　　被收購公司董事會應(yīng)當(dāng)對收購人的主體資格、資信情況及收購意圖進(jìn)行調(diào)查，對要約條件進(jìn)行分析，對股東是否接受要約提出建議，并聘請獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問提出專業(yè)意見。

　　在收購人公告要約收購報(bào)告書后20日內(nèi)，被收購公司董事會應(yīng)當(dāng)將被收購公司董事會報(bào)告書與獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問的專業(yè)意見報(bào)送中國證監(jiān)會，同時(shí)抄報(bào)派出機(jī)構(gòu)，抄送證券交易所，

　　并予公告。

　　收購人對收購要約條件作岀重大變更的，被收購公司董事會應(yīng)當(dāng)在3個(gè)工作日內(nèi)提交 董事會及獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問就要約條件的變更情況所出具的補(bǔ)充意見，并予以報(bào)告、公告。

　　五、特殊類型收購

　　(一)協(xié)議收購

　　1、過渡期的義務(wù)

　　過渡期：自簽訂收購協(xié)議起至相關(guān)股份完成過戶的期間

　　(1)在過渡期內(nèi)，收購人不得通過控股股東提議改選上市公司董事會，確有充分理由改選董事會的，來自收購人的董事不得超過董事會成員的1/3;

　　(2)被收購公司不得為收購人及其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保;

　　(3)被收購公司不得公開發(fā)行股份募集資金，不得進(jìn)行重大購買、出售資產(chǎn)及重大投資行為或者與收購人及其關(guān)聯(lián)方進(jìn)行其他關(guān)聯(lián)交易。但收購人為挽救陷入危機(jī)或者面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難的上市公司的情形除外。

　　2、上市公司控股股東的義務(wù)

　　(1)上市公司控股股東向收購人協(xié)議轉(zhuǎn)讓其所持有的上市公司股份的，應(yīng)當(dāng)對收購人的主體資格、誠信情況及收購意圖進(jìn)行調(diào)查，并在其權(quán)益變動報(bào)告書中披露有關(guān)調(diào)查情況。

　　(2)控股股東及其關(guān)聯(lián)方未清償其對公司的負(fù)債，未解除公司為其負(fù)債提供的擔(dān)保，或者存在損害公司利益的其他情形的，被收購公司董事會應(yīng)當(dāng)對前述情形及時(shí)予以披露，并采取有效措施維護(hù)公司利益。

　　(二)間接收購

　　收購人雖不是上市公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排導(dǎo)致其擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%的，應(yīng)當(dāng)向該公司所有股東發(fā)出全面要約;收購人預(yù)計(jì)無法在該事實(shí)發(fā)生之日起30日內(nèi)發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起30日內(nèi)促使其控制的股東將所持有的上市公司股份減持至30%或者30%以下，并自減持之日起2個(gè)工作日內(nèi)予以公告。

　　六、上市公司重大資產(chǎn)重組

　　(一)重大資產(chǎn)重組行為的界定

　　1、重大資產(chǎn)重組行為的界定

　　(1)重大資產(chǎn)重組行為：

　　上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營活動之外購買、出售資產(chǎn)或者通過其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易達(dá)到規(guī)定的比例，導(dǎo)致上市公司的主營業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為。

　　【提示】上市公司按照證券文件披露的募集資金用途，使用募集資金購買資產(chǎn)、對外投資的行為，不適用《重組辦法》。

　　(2)具體界定標(biāo)準(zhǔn)(達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組)

　　2、重大資產(chǎn)重組的一般要求

　　(1)符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)環(huán)境保護(hù)、土地管理、反壟斷等法律和行政法規(guī)的規(guī)定。

　　(2)不會導(dǎo)致上市公司不符合股票上市條件。

　　(3)重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)定價(jià)公允，不存在損害上市公司和股東合法權(quán)益的情形。

　　(4)重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)權(quán)屬清晰，資產(chǎn)過戶或者轉(zhuǎn)移不存在法律障礙，相關(guān)債權(quán)債務(wù)處理合法。

　　(5)有利于上市公司增強(qiáng)持續(xù)經(jīng)營能力，不存在可能導(dǎo)致上市公司重組后主要資產(chǎn)為現(xiàn)金或者無具體經(jīng)營業(yè)務(wù)的情形。

　　(6)有利于上市公司在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)、人員、機(jī)構(gòu)等方面與實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人保持獨(dú)立，符合中國證監(jiān)會關(guān)于上市公司獨(dú)立性的相關(guān)規(guī)定。

　　(7)有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理結(jié)構(gòu)。

　　(二)發(fā)行股份購買資產(chǎn)的規(guī)定

　　1、上市公司為促進(jìn)行業(yè)的整合、轉(zhuǎn)型升級，在其控制權(quán)不發(fā)生變更的情況下，可以向控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人之外的特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)。所購買資產(chǎn)與現(xiàn)有主營業(yè)務(wù)沒有顯著協(xié)同效應(yīng)的，應(yīng)當(dāng)充分說明并披露本次交易后的經(jīng)營發(fā)展戰(zhàn)略和業(yè)務(wù)管理模式，以及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型升級可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)和應(yīng)對措施。

　　2、特定對象以現(xiàn)金或者資產(chǎn)認(rèn)購上市公司發(fā)行的股份后，上市公司用同一次發(fā)行所募集的資金向該特定對象購買資產(chǎn)的，視同上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)。

　　3、發(fā)行股份購買資產(chǎn)的基本要求

　　(1)充分說明并披露本次交易有利于提高上市公司資產(chǎn)質(zhì)量、改善財(cái)務(wù)狀況和增強(qiáng)持續(xù)盈利能力，有利于上市公司減少關(guān)聯(lián)交易、避免同業(yè)競爭、增強(qiáng)獨(dú)立性。

　　(2)上市公司最近一年及最近一期財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告被注冊會計(jì)師出具無保留意見的審計(jì)報(bào)告;被出具保留意見、否定意見或者無法表示意見的審計(jì)報(bào)告的，須經(jīng)注冊會計(jì)師專項(xiàng)核查確認(rèn)，該保留意見、否定意見或者無法表示意見所涉及事項(xiàng)的重大影響已經(jīng)消除或者將通過本次交易予以消除。

　　(3)上市公司及其現(xiàn)任董事、高級管理人員不存在因涉嫌犯罪正被司法機(jī)關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調(diào)查的情形;但是，涉嫌犯罪或者違法違規(guī)的行為已經(jīng)終止?jié)M3年，交易方案有助于消除該行為可能造成的不良后果，且不影響對相關(guān)行為人追究責(zé)任的除外。

　　(4)充分說明并披露上市公司發(fā)行股份所購買的資產(chǎn)為權(quán)屬清晰的經(jīng)營性資產(chǎn)，并能在約定期限內(nèi)辦理完畢權(quán)屬轉(zhuǎn)移手續(xù)。

　　4、發(fā)行價(jià)格

　　(1)上市公司發(fā)行股份的價(jià)格不得低于市場參考價(jià)的90%。

　　(2)市場參考價(jià)為本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議公告日前20個(gè)交易日、60個(gè)交易日或者120個(gè)交易日的公司股票交易均價(jià)之一。

　　5、特定對象轉(zhuǎn)讓股份的時(shí)間限制

　　(三)資產(chǎn)重組上市(借殼上市)

　　1、借殼上市的認(rèn)定：

　　上市公司自控制權(quán)發(fā)生變更之日起36個(gè)月內(nèi)，向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)，導(dǎo)致上市公司發(fā)生以下根本變化情形之一的，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國證監(jiān)會核準(zhǔn)：

　　(1)購買的資產(chǎn)總額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到100%以上;

　　(2)購買的資產(chǎn)在最近一個(gè)會計(jì)年度所產(chǎn)生的營業(yè)收入占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告營業(yè)收入的比例達(dá)到100%以上;

　　(3)購買的資產(chǎn)凈額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告期末凈資產(chǎn)額的比例達(dá)到100%以上;

　　(4)為購買資產(chǎn)發(fā)行的股份占上市公司首次向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)的董事會決議前一個(gè)交易日的股份的比例達(dá)到100%以上;

　　(5)上市公司向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)雖未達(dá)到本款第(1)至第(4)項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，但可能導(dǎo)致上市公司主營業(yè)務(wù)發(fā)生根本變化。

　　2、借殼上市特殊要求

　　重組上市除應(yīng)滿足重大資產(chǎn)重組的一般要求和發(fā)行股份購買資產(chǎn)的規(guī)定之外，還應(yīng)符合下列規(guī)定：

　　(1)上市公司購買的資產(chǎn)對應(yīng)的經(jīng)營實(shí)體應(yīng)當(dāng)是股份有限公司或者有限責(zé)任公司，且符合首發(fā)條件。

　　【注意】創(chuàng)業(yè)板、科創(chuàng)板上市公司自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買資產(chǎn)，不得導(dǎo)致“借殼上市”。

　　(2)上市公司及其最近3年內(nèi)的控股股東、實(shí)際控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法機(jī)關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調(diào)查的情形，但是，涉嫌犯罪或違法違規(guī)的行為已經(jīng)終止?jié)M3年，交易方案能夠消除該行為可能造成的不良后果，且不影響對相關(guān)行為人追究責(zé)任的除外;

　　(3)上市公司及其控股股東、實(shí)際控制人最近12個(gè)月內(nèi)未受到證券交易所公開譴責(zé)，不存在其他重大失信行為;

　　(4)本次重大資產(chǎn)重組不存在中國證監(jiān)會認(rèn)定的可能損害投資者合法權(quán)益，或者違背公開、公平、公正原則的其他情形。

　　3、公司決議

　　(1)上市公司股東大會就重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(特別決議)。

　　(2)上市公司重大資產(chǎn)重組事宜與本公司股東或者其關(guān)聯(lián)人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避表決。

　　(3)交易對方已經(jīng)與上市公司控股股東就受讓上市公司股權(quán)或者向上市公司推薦董事達(dá)成協(xié)議或者默契，可能導(dǎo)致上市公司的實(shí)際控制權(quán)發(fā)生變化的，上市公司控股股東及其關(guān)聯(lián)人應(yīng)當(dāng)回避表決。

　　(4)除上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、單獨(dú)或者合計(jì)持有上市公司5%以上股份的股東外，其他股東的投票情況應(yīng)當(dāng)單獨(dú)統(tǒng)計(jì)并予以披露。

　　(5)上市公司就重大資產(chǎn)重組事宜召開股東大會，應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)場會議形式召開，并應(yīng)當(dāng)提供網(wǎng)絡(luò)投票和其他合法方式為股東參加股東大會提供便利。

　　(6)上市公司應(yīng)當(dāng)在股東大會作出重大資產(chǎn)重組決議后的次一工作日公告該決議。

　　4、借殼上市取得股份的禁售期

　　(1)上市公司原控股股東、原實(shí)際控制人及其控制的關(guān)聯(lián)人，以及在交易過程中從該等主體直接或間接受讓該上市公司股份的特定對象應(yīng)當(dāng)公開承諾，在本次交易完成后36個(gè)月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該上市公司中擁有權(quán)益的股份。

　　(2)除收購人及其關(guān)聯(lián)人以外的特定對象應(yīng)當(dāng)公開承諾，其以資產(chǎn)認(rèn)購而取得的上市公司股份自股份發(fā)行結(jié)束之日起24個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　5、中國證監(jiān)會的核準(zhǔn)

　　中國證監(jiān)會在發(fā)行審核委員會中設(shè)立上市公司并購重組審核委員會，以投票方式對提交其審議的重組上市(借殼上市)申請或者發(fā)行股份購買資產(chǎn)申請進(jìn)

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